Понятие и признаки договора
Любая организация в своей деятельности вступает в отношения с другими организациями и гражданами на основании заключаемых договоров. По договорам производится снабжение организации сырьем, деталями, используемыми в процессе производства, по договорам продаются товары, выполняются работы, оказываются услуги потребителям. Так или иначе весь оборот организации связан с заключением и исполнением договоров.
Согласно ст. 420 ГК РФ, под договором принято понимать соглашение двух или нескольких сторон, направленное на возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.
Исходя из такого определения, выделим признаки договора.
1. Договор представляет собой соглашение. Это значит, что договор всегда основан на согласии, желании его сторон вступить в правоотношение. Согласие, добрая воля - главное в договоре. Именно поэтому в ст. 1 ГК РФ в качестве основного положения гражданского законодательства включен принцип свободы договора. Детально содержание свободы договора раскрывается в ст. 421 ГК РФ. Под свободой договора принято понимать: а) свободу принятия решения заключать или не заключать договор; б) свободу выбора контрагента; в) свободу определения условий договора (цены, сроков поставки, гарантийного срока и пр.). Из принципа свободы договора закон устанавливает изъятия в некоторых случаях, как правило, они связаны с необходимостью защиты более "слабой" стороны <1>. Например, если одной из сторон договора является естественная монополия - организация, которая по роду своей деятельности продает товары, оказывает услуги, которые невозможно приобрести у другого контрагента, то закон запрещает ей отказывать в заключении договора. Именно поэтому, например, энергоснабжающая организация не вправе отказать в заключении договора энергоснабжения индивидуальному предпринимателю, желающему получать электрическую энергию. Для некоторых видов товаров закон ограничивает свободу договора путем государственного регулирования цен, могут предусматриваться специальные требования к отдельным условиям договора. Поэтому, несмотря на действие принципа свободы договора, перед заключением договоров целесообразно уточнять, нет ли специальных требований к договору и его условиям, установленных законом.
--------------------------------
<1> См.: Постановление Пленума ВАС РФ от 14 марта 2014 г. N 16 "О свободе договора и ее пределах".
2. В договоре всегда две или несколько сторон. Это значит, что важное значение приобретает процедура отбора контрагента, от степени "надежности" которого в значительной степени зависит дальнейшее исполнение договора. Процесс отбора контрагентов не регламентируется законом, кроме некоторых случаев - он оставлен на усмотрение самим субъектам. Как правило, в организациях принимаются регламенты договорной работы, где значительное внимание уделяется процедуре отбора контрагента. При выборе контрагентов следует проявлять заботливость и осмотрительность, это имеет важное значение для предотвращения негативных последствий, связанных с нарушениями договорных обязательств, возникновения потерь для организации и увеличением риска привлечения к ответственности за правонарушения в налоговой сфере. Обязанности в договоре обычно возникают у обеих сторон. Такие договоры называют "взаимными". Если по договору у одной стороны возникают только права, а у другой - только обязанности, договор именуют "односторонне-обязывающим", или "односторонним". Вместе с тем в договоре не может быть бесконечное число субъектов - из договора возникает определенная связь, участники которой известны.
3. Договор направлен на наступление правовых последствий. То есть на основании договора у одной или всех сторон договора возникнут субъективные права и юридические обязанности. Правовой характер последствий заключения договора проявляется в известной формуле: "Договор - закон для двоих". Это значит, что договорная связь так сильна, что при нарушении договора одной из сторон вторая сторона сможет обратиться в суд с иском о принудительном осуществлении нарушенного права, отобрании вещи, взыскании денежной суммы (цены по договору или возмещения причиненных убытков), уплаты неустойки и пр.
Правовые последствия, наступающие у субъектов из заключенного ими договора, могут быть троякого рода. Во-первых, из договора может впервые возникнуть правовая связь с контрагентом; во-вторых, договором может быть изменена правовая связь, уже существующая (например, могут быть пересмотрены сроки поставки отдельных партий товаров, уточнен ассортимент товаров и пр.); в-третьих, на основании договора существующая правовая связь может быть прекращена (так, заключенное соглашение о досрочном расторжении договора аренды влечет прекращение договорных отношений по аренде определенного имущества).
Содержание договора
Содержание договора представляет собой совокупность его условий. Условия договора делят на существенные и несущественные. Существенные условия - это такие условия, без достижения соглашения по которым договор не считается заключенным (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Для всех без исключения договоров таким условием является предмет договора - то, по поводу чего заключен договор (так, предметом договора купли-продажи трактора будет передача в собственность определенного, конкретизированного в договоре трактора). Предмет договора нужно определить максимально четко и однозначно, чтобы у сторон, а в дальнейшем у суда не возникло в этой части сомнений. Нужно помнить, что если суд не сможет устранить сомнения в части предмета договора, то договор будет считаться незаключенным.
Так, в одном из дел стороны договорились о продаже продукции птицеводства на указанную в договоре сумму. В дальнейшем между сторонами возник спор о том, что должно было передаваться - яйцо или мясо и в каком количестве. Стороны считали, что предмет договора определен как продукция птицеводства, дальнейшая конкретизация представляет собой лишь уточнение ассортимента товара, вместе с тем суд счел, что сомнения по наименованию товара неустранимы, а значит, предмет договора не согласован.
Помимо условий о предмете договора, к числу существенных условий закон может отнести и другие условия. Так, для договора страхования существенным является условие о страховом случае, сроке действия договора и страховой сумме (ст. 942 ГК РФ), для договора продажи недвижимости - условие о цене (ст. 555 ГК РФ), а для договора строительного подряда - условие о сроке (п. 1 ст. 740 ГК РФ). Любая из сторон может настаивать на включение в договор определенного условия, и тогда такое условие будет рассматриваться как существенное.
Чем больше существенных условий установлено для определенного договора, тем выше вероятность недостижения соглашения по одному из них и, как следствие, незаключенности договора. Именно поэтому для подавляющего большинства договоров предмет - единственное существенное условие договора. Тенденции судебной практики и развития законодательства состоят в уменьшении значения иных, помимо предмета, существенных условий договора для цели обеспечения стабильности договора. Суды восполняют несогласованные в тексте договора условия путем толкования, исходя из общего смысла договора, цели договора и пр.
Несущественные условия договора делят на две группы - названные в договоре (т.н. случайные условия) и неназванные в тексте договора - (т.н. подразумеваемые). Например, условие об упаковке товара, включенное в текст договора одной из сторон, если при этом она не настаивала на предложенной формулировке, будет случайным условием. И без этого условия договор можно было заключить, но, будучи включенным в договор, оно должно соблюдаться сторонами.
Подразумеваемые условия - условия, отсутствующие в тексте договора. Для их выявления следует изучить диспозитивные нормы законодательства, правовые обычаи и деловые обыкновения, деловую практику отношений контрагентов. Из совокупности этих данных можно установить, каково содержание подразумеваемых (неписаных) договорных условий.
Например, стороны договорились о приобретении холодильного оборудования. Они согласовали его наименование и характеристики (предмет), определись с ценой. Вместе с тем больше никаких условий они не согласовали. В процессе исполнения такого договора возникнет ряд практических вопросов. 1. Кто должен предоставить транспорт для перевозки холодильного оборудования? 2. На ком лежат расходы по транспортировке? 3. В какой срок должна производиться отгрузка оборудования? 4. В какой срок и в каком порядке оборудование должно быть оплачено? 5. Каков срок обнаружения явных и скрытых недостатков? 6. Каковы последствия выхода из строя холодильника? 7. Что будет, если окажется, что холодильник ранее был передан в залог? Эти и другие вопросы остались без ответа в тексте договора, однако это не значит, что договор не регулирует отношения сторон в этой части. Задача подразумеваемых условий договора - восполнять пробелы писанного текста договора. Заключая договор, в отношении которого уже существуют диспозитивные нормы и сложившаяся практика, стороны соглашаются на применение к их отношениям всего массива подразумеваемых условий. Для того чтобы сориентироваться в море подразумеваемых условий, зачастую стороны в тексте договора делают ссылку на определенные сборники подразумеваемых условий, обычаев деловой практики. Наибольшее распространение в этой части получили ссылки на ИНКОТЕРМС, Принципы европейского договорного права УНИДРУА, типовые контракты, разработанные Торгово-промышленной палатой РФ, и пр. Все эти документы не являются обязательными, однако, если договор содержит ссылку на них, применяются для регулирования отношений сторон договора дополнительно (субсидиарно) к самому договору.
Форма договора
Договор может заключаться в различных формах. В соответствии с российским гражданским законодательством, договоры могут заключаться: а) в письменной форме; б) в устной форме; в) путем совершения конклюдентных действий; г) путем молчания. Рассмотрим эти формы договоров.
В предпринимательской деятельности наибольшее распространение получило заключение договоров в письменной форме. В этом случае содержание договора выражается в словах и закрепляется на бумажном носителе. Закон устанавливает, что письменный договор может содержаться как в одном документе, так и в нескольких документах. В последнем случае, например, договор может состоять из письма покупателя продавцу с просьбой отгрузить определенный товар (со ссылкой на артикул из каталога) в определенном количестве. Такие письма в договорной практике именуют "гарантийными" и явно недооценивают их юридическое значение, поскольку зачастую подобные письма не проходят процедуру согласования, принятую для договоров, заключаемых в виде единого документа, хотя правовые последствия порождаются одни и те же. В связи с этим следует контролировать распространение действия правил заключения договора, установленных в конкретной организации, и на направление гарантийных писем.
В ответ поставщик направляет покупателю письмо с указанием на согласие отгрузить этот товар. И то и другое может быть направлено почтой, вручено контрагенту лично, направлено телеграммой. Эти два письма вместе образуют письменный договор. Требование составлять договор в виде единого документа установлено для отдельных видов договоров. Так, корпоративный договор (договор об осуществлении своих прав участниками корпорации - ст. 67.2 ГК РФ) должен составляться как единый документ, а не обмен письмами, договор купли-продажи недвижимости, аренды здания или сооружения и некоторые иные договоры, прямо названные в законе, не могут быть заключены путем обмена письмами. Во всех остальных случаях - а таких подавляющее большинство в хозяйственной практике - требования к составлению единого документа законодательство не содержит.
В законе устанавливается в крайне редких случаях дополнительное требование к письменному договору - нотариальное удостоверение. Например, такое требование установлено для договора продажи, мены или дарения доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (п. 11 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"); нотариальному удостоверению подлежит договор ренты (ст. 584 ГК РФ). Стороны вправе нотариально удостоверить договор, даже если это не требуется в силу закона. Вместе с тем в предпринимательской деятельности нотариально удостоверенные договоры в случаях, когда этого не требует закон, практически не встречаются.
Российское законодательство, следуя тенденциям практики, учитывает широкое распространение электронных технологий и предусматривает заключение договора в письменной форме с использованием обмена электронными сообщениями посредством информационно-телекоммуникационных сетей (Интернет). В этом случае для того, чтобы обмен электронными сообщениями приравнивался к обмену письмами, а значит, договор, заключенный посредством обмена электронными сообщениями, считался заключенным в письменной форме, можно использовать один из двух вариантов: а) стороны могут направить друг другу электронные сообщения, подписанные квалифицированной электронной подписью, сертификат которой получен через уполномоченный удостоверяющий центр; б) стороны могут заключить в простой письменной форме соглашение об электронном документообороте и далее направлять друг другу электронные сообщения, подписанные простой или усиленной электронной подписью. Направленные электронные сообщения позволяют заключить письменный договор. Если ни одно из этих условий не соблюдено, договор не будет считаться заключенным в письменной форме (ст. 6 ФЗ от 6 апреля 2011 г. N 63-ФЗ "Об электронной подписи").
При взаимодействии с зарубежными партнерами следует помнить, что в подавляющем большинстве зарубежных правопорядков допускается заключение договоров в любой форме (письменной, электронной, устной, путем совершения конклюдентных действий). В Конвенции ООН "О договорах международной купли-продажи товаров" об этом специально сказано, и хотя именно в отношении данной нормы Конвенции СССР сделал оговорку о ее неприменении, нужно учитывать, что сложившаяся практика делового оборота с зарубежными контрагентами не придает того значения письменному документу, в котором будет выражен договор, как отечественная практика.
Устная форма договора широко распространена в отношениях организаций с гражданами-потребителями при заключении договоров, исполняемых при их заключении. Таковыми являются подавляющее большинство договоров розничной купли-продажи, некоторые случаи заключения договоров бытового подряда (изготовление ключа), бытового проката (прокат коньков на катке). В этих случаях отношения сторон письменным договором не оформляются, в подтверждение оплаты товара выдается контрольно-кассовый чек, который, конечно, не может рассматриваться в качестве письменного договора - в нем не указано имя покупателя, могут не указываться наименование и количество проданного товара, оказанная услуга или выполненная работа, то есть не определяется предмет договора - его существенное условие. Контрольно-кассовый чек подтверждают только факт получения денег продавцом у покупателя, в связи с этим в нем указываются наименование продавца и полученная денежная сумма. В указанных в законе случаях контрольно-кассовый чек может не выдаваться. В любом случае договор с гражданином-потребителем будет считаться заключенным даже при отсутствии у него контрольно-кассового чека (п. 5 ст. 18 Закона РФ от 7 февраля 1992 г. N 2300-1 "О защите прав потребителей").
В законе установлено, что договоры юридических лиц между собой и с гражданами, кроме договоров, исполняемых при их заключении, должны заключаться в письменной форме (ст. 161 ГК РФ). Несмотря на это, в некоторых случаях организации между собой заключают устные договоры. Как правило, это происходит в силу оплошностей при оформлении отношений. Следует помнить, что ГК РФ, хотя и требует для юридических лиц соблюдения письменной формы договоров, однако не устанавливает недействительности договоров, заключенных в устной форме. Даже если соглашение с контрагентом, отвечающее признакам договора, не облечено в письменную форму, такое соглашение все равно будет рассматриваться в качестве договора и суд, при возникновении спора, будет применять нормы закона о договорах. Например, выборка товара по накладной, передаточному акту, иному документу, подтверждающему получение товара, рассматривается судом как устный договор поставки, поэтому при отказе получателя такого товара оплачивать его взыскивает сумму долга как с покупателя по договору. Для того чтобы квалифицировать определенное поведение субъектов в качестве договора, достаточно выявить наличие соглашения сторон, направленность на правовые последствия. В качестве негативного последствия, установленного в связи с несоблюдением письменной формы договора юридическим лицом, предусматривается ограничение использования в суде свидетельских показаний (п. 1 ст. 162 ГК РФ). Однако при наличии оформленных и подписанных накладных, передаточных актов, платежных документов доказать факт заключения договора и его условия не составляет особого труда.
О заключении договора путем конклюдентных действий говорят, когда стороны не выражают содержание договора и свое намерение заключить договор словами, но из их поведения явствует намерение заключить договор. В отношениях между предпринимателями и юридическими лицами в чистом виде такие договоры не встречаются. Вместе с тем широкое распространение получили договоры, в которых одна сторона направляет письменное предложение заключить договор, а вторая сторона сразу же, не отвечая письменно на предложение, приступает к исполнению товара (производит отгрузку товара, оказывает услуги и пр.). В таких случаях, несмотря на то, что письменного договора нет и даже обмена письмами не состоялось, договор считается заключенным в письменной форме (п. 3 ст. 438 ГК РФ).
По модели заключения договора конклюдентными действиями часто строятся договорные отношения юридического лица с гражданами - потребителями. Так заключаются договоры с использованием автоматов (по продаже товаров, чистке обуви, массажу и пр.), перевозка пассажира в маршрутном такси и пр.
Молчание как форма договора является исключением из правил и по общему правилу не допускается (п. 3 ст. 158 ГК РФ). Вместе с тем, если между сторонами уже заключен договор в письменной форме и в этом договоре допускается молчание как форма будущих договоров между его сторонами, договор может быть заключен и путем молчания. Самыми известными случаями использования молчания в договорной практике являются: а) автоматическое продление срока действия договора, если ни одна из сторон не заявит о его прекращении в определенный срок (промолчит), а также б) принятие отчетов контрагента об исполнении путем ненаправления возражений в определенный срок (например, в договоре комиссии или агентском договоре).
"Настольная книга руководителя организации: правовые основы" (отв. ред. И.С. Шиткина)
г. Москва, ул. Богданова, д. 2, корп.1 (вход со двора)
+7 (495) 544-76-02
+7 (925) 544-76-02
adv911@bk.ru